Фейковая антимонопольная реформа: в Верховной Раде Украины продвигают чрезвычайно опасные для конкуренции нормы
Коррупционные риски в деятельности Антимонопольного комитета и новые «пряники» для монополистов
Как отмечает издание LB.ua, недавно Президент Зеленский объявил о начале борьбы с олигархами и даже разработал и подал соответствующий законопроект с громким названием - о предотвращения угроз национальной безопасности, связанными с чрезмерным влиянием лиц, имеющих значительную экономический или политический вес в общественной жизни (олигархов).
Но пока внимание общества приковано к этому законопроекту, в Верховной Раде Украины продвигают чрезвычайно опасные для конкуренции нормы, содержащие одновременно и коррупционные риски в деятельности Антимонопольного комитета, и новые «пряники» для монополистов. Речь идет об антимонопольном законопроекте 5431, который уже сейчас ВРУ должна рассматривать на инициированном Зеленским внеочередном заседании. Интересно, что о наличии в нем коррупциогенных факторов заявил сначала НАПК, затем сделало вывод ГНЭУ, далее к ним присоединилась профессиональное юридическая сообщество, объединенное Ассоциацией юристов Украины, и вишенкой на торте стало единодушное признание коррупционным законопроекта 5431 антикоррупционным комитетом ВРУ.
Я не помню, чтобы когда-либо было столько публичных выводов о наличии коррупционных норм в законопроекте и, несмотря на это, Президент так настойчиво требовал от депутатов его принятия и даже инициировал внеочередное заседание. Откуда же взялась эта антимонопольная «реформа», зачем она Зеленскому именно в таком виде и какие угрозы создает для честного бизнеса и простых граждан? Давайте разбираться по порядку.
Откуда что взялось?
Писали в АМКУ. Писали, но через КМУ (что было бы правильно) подавать побоялись. Подставили депутатов, которые поставили свою подпись под этой катастрофой. Некоторые из них теперь краснеют, ставши авторами такого чуда. Недавно председатель АМКУ Пещанская публично заявила, что они поддерживают этот законопроект. А вчера другая представительница АМКУ - Нечитайло - получила от членов Антикоррупционного комитета ВРУ за поданный текст, где депутаты особо не выбирали слов о законопроекте и деятельности АМКУ.
Что предполагает и какие угрозы создает законопроект 5431?
- Дает возможность АМКУ в ручном режиме решать, какие нарушения расследовать, а какие - нет.
Вы скажете, так АМКУ ведь это и сейчас делает. Да, действительно. Часто можно увидеть нарушения конкуренции, скажем, во время торгов, где явно никакого соревнования не было, где один из участников тендера выступал прикрытием для другого, документы «конкурентов» готовились на одном компьютере, а их ценовые предложения подозрительно почти не отличались, в результате чего победителем становится тот, кто при наличии настоящей конкуренции никогда с предложенной ценой не победил бы. Если же заказчиком выступает государство, то, как следствие, получаем навязанного поставщика товаров / работ / услуг по завышенным, неконкурентным ценам, что приводит к вымыванию дополнительных средств из бюджета. Когда вы пишете об этом АМКУ и просите возбудить дело, вам отвечают, что вы не предоставили достаточно доказательств, чтобы начинать расследование.
Только вот сейчас государственных уполномоченных, которые почему-то не проводят проверку предоставленных вами фактов, можно схватить за руку. Кстати, можно и в судебном порядке обжаловать такое бездействие. А законопроект 5431 предлагает это все узаконить и предусмотреть право АМКУ не расследовать дела, если это не будет соответствовать установленным им самим приоритетам. Представляете? Сами установят приоритеты (очень часто - на их усмотрение), а затем будут писать, нет, этот рынок не является нашим приоритетом этого года, обращайтесь в другой раз. И обжаловать такие действия или бездействие АМКУ будет нельзя. Слышала уже неоднократно шутки от депутатов по поводу этой законодательной новеллы - давайте сразу пропишем в законе ставки для включения компаний в приоритеты АМКУ и для исключения их из списка приоритетов. Теперь вы понимаете, где здесь коррупция?
- Дает АМКУ возможность проводить обыски в квартирах и частных домах физических лиц.
Да, вы, наверное, подумали, ну, обыски у директоров компаний олигархов - это же правильно? Только вот проект не определяет, что речь идет о должностных лицах компаний олигархов. Более того, он не устанавливает никаких правил проведения обысков. Все правила должен разработать под себя ... угадайте кто? Правильно, сам АМКУ. Чтобы почувствовать в полной мере, что это значит, представьте, что депутаты отменили Уголовный процессуальный кодекс, который четко устанавливает основания проведения обысков, их порядок, права лиц, в квартирах которых такие обыски проводят, и т. д., и предположили, что все правоохранительные органы могут сами такие правила устанавливать. Зачем нам вообще законы, если ГБР предложит свои правила, СБУ - свои, органы МВД чем-то также порадуют ... Плюс можно эти правила менять будет под каждую конкретную ситуацию. А почему нет? Так же проще. Хотите, чтобы к вам в дом пришли такие гости из АМКУ? Скажете, а причем здесь вы? Так в проекте не указано, к каким именно физическим лицам АМКУ сможет прийти с обыском. Сможет к любому - в случае принятия законопроекта 5431.
- Выводит из-под контроля АМКУ приобретение телевизионных каналов и других активов, что способствует монополизации.
Сейчас АМКУ должен контролировать и не допускать монополизации на рынках. Это происходит путем предоставления разрешения на концентрацию при, например, приобретении активов в определенных случаях. Законопроект искусно вносит изменения в сложившуюся процедуру, позволяя не считать активы отдельных бизнесов и тем самым выводя их из-под контроля АМКУ. Интересно, что народный депутат Пидласа, которая докладывала этот законопроект на профильном комитете, представляя соответствующие изменения в этой части, прямо заметила: «Очень простой пример, если на медиарынке одна медиагруппа покупает канал, то при концентрации могут учитываться и финансовые, и объемные, и рыночные показатели всей группы, из которой происходит один из этих каналов. Мы предлагаем, чтобы все же считался только объект приобретения, а не вся группа».
Перевожу на человеческий язык. Помните, все возмущались, как так случилось, что Медведчук купил телеканал ZIK, и где был тогда АМКУ, который допустил такое приобретение. Интересно, что стороны этого приобретения даже не обращались в АМКУ за разрешением на концентрацию. Так вот, законопроект 5431 делает такие приобретения и продажи вполне легальными. И что интересно, госпожа Пидласа почему-то приводит нам пример покупки телеканалов (ну, волнует ее медиарынок), когда АМКУ не будет контролировать возможную монополизацию, но таких примеров может быть множество, в том числе и в процессе приватизации. Кроме монополизации, лично мне очень не хотелось бы видеть укрупнение капиталов лицами, находящихся в санкционном списке. Ранее АМКУ просто не дал бы разрешения на концентрацию. А как будет после принятия законопроекта ...
- Предусматривает премии для лояльных работников АМКУ.
Это на самом деле одна из ключевых «реформаторских» идей АМКУ - повышение заработных плат и выплата премий. Они хотят установить соответствующие размеры на уровне закона для всех, от руководителей АМКУ до водителей и дворников. А посмотрите, как красиво звучит - материальная помощь на оздоровление (у них всех такая сложная работа, что только премий из бюджета на оздоровление и не хватает) или помощь на социально-бытовые нужды (ну, не хватает молодым супругам на новый холодильник - председатель АМКУ выпишет премию из бюджета, если будешь лояльным).
На самом деле от всех этих материальных пособий и доплат за интенсивность труда так и пахнет советскими временами. Это просто жалкая попытка скрыть истинный размер зарплат, которые тратит государство на содержание каждого работника АМКУ, а также возможность еще и осуществлять эти выплаты в ручном режиме за особое послушание и, возможно, игнорирование некоторых внутренних вещей. И это на фоне того, что Зеленский заявлял год назад, что необходимо затянуть пояса всем государственным служащим на период пандемии коронавируса. Я уже не говорю, что такой подход противоречит ЗУ «О государственной службе», но кого же это волнует.
- Дает возможность снижать штрафы нарушителям «по договоренности» с АМКУ.
В Европе действительно есть механизмы, позволяющие нарушителю сотрудничать со следствием, признать вину, способствовать сбору всех доказательств антимонопольным ведомством и, как следствие, получить меньший штраф или вообще быть освобожденным от ответственности. Это экономит ресурсы и время антимонопольных ведомств, необходимые для расследования. Законопроект 5431 предусматривает аналогичную процедуру, только вот вводит ее на стадии, когда расследование было уже проведено, доказательства собраны, АМКУ потратил время и другие ресурсы, а нарушителю неизвестно за что предлагается снизить штраф после «переговоров» с АМКУ. Как-то не очень прозрачно, а главное - совсем неэффективно, вам не кажется?
- Лишает потребителей права на возмещение вреда в двойном размере в результате нарушения, совершенного монополистами.
Здесь АМКУ вообще трудно объясняет логику такого предложения. Его представители говорят: все равно потребители в наших судах ничего не могут возместить, так закон ограничит их возможность еще вдвое. Зато нарушители будут чувствовать себя комфортнее. Это лишь ключевые проблемные моменты этого законопроекта. Если их убрать, то от проекта вообще ничего не останется.
И теперь самое интересное - зачем это нужно Зеленскому?
Рядом со своими ГБР, СБУ, генпрокурором ему нужен полностью свой АМКУ, которым можно управлять в ручном режиме. И здесь недостаточно просто назначить туда своих людей, ведь каденция Зеленского закончится и эти «свои люди» могут ответить за то, что закрывали глаза на явные нарушения или способствовали монополизации на отдельных рынках. Лучше предусмотреть широкую дискреции для своего АМКУ, и его представителей никто никогда не догонит за действия, которые точно не развивают конкуренцию. А к тем, кто не лоялен к власти Зеленского, можно приходить с обысками, и лучше домой, так приятнее.
Автор Виктория Пташник, опубликовано в издании "LB.ua"
http://argumentua.com/stati/feikovaya-antimonopolnaya-reforma-ot-zelenskogo
***
Комментарий: Обыски в ваших квартирах. "Слуги" хотят разрешить АМКУ кошмарить украинцев
Парламент готовится значительно усилить полномочия Антимонопольного комитета Украины, который до сих пор считался "беззубым" ведомством.
О том, как правильно усилить АМКУ, пишет издание DSnews.ua.
Законопроект, напугавший бизнес
Верховная Рада 13 июля приняла в первом чтении законопроект №5431 об усовершенствовании деятельности Антимонопольного комитета Украины. Он был внесен 27 апреля группой нардепов от фракции "Слуга народа". В числе главных изменений, предлагаемых проектом закона:
- АМКУ проводит проверку при наличии признаков нарушения с целью сбора доказательств нарушения; в местах проживания и других владениях — на основании решения суда;
- ведомство может получать информацию от работников и должностных лиц, которые вызываются для дачи объяснений;
- приобретение бизнеса по частям теперь считается одной концентрацией в течение двух лет;
- АМКУ вводит слушания при рассмотрении дела, фиксацию протокола, возможность ознакомления с материалами дела.
Само антимонопольное ведомство в официальном обращении попросило депутатов поддержать законопроект, заявив, что он "позволяет реализовать первый этап реформы и значительно усиливает институциональную способность АМКУ".
Среди положительных изменений там особо выделяют то, что новый закон не позволит нарушителями избежать ответственности через банкротство или перерегистрацию компании, усовершенствует процесс контроля за концентрациями, вводит процедуру урегулирования по делам в ответ на признание нарушения, позволяет участникам заговора разоблачить его перед Антимонопольным комитетом. Также в АМКУ заявляют, что новый закон уменьшит административное давление на бизнес и сделает невозможным необоснованные проверки.
Однако представители бизнес-кругов Украины отнеслись к законопроекту более чем настороженно. Прописанные в нем нормы называют чрезвычайно опасными для конкуренции, одновременно создающими коррупционные риски в деятельности Антимонопольного комитета, и новые выгодные условия для монополистов. Об этом, в частности, заявила народный депутат Украины восьмого созыва, адвокат Виктория Пташник, выступая в Украинском кризисном медиа-центре на экспертной дискуссии "Борьба с олигархами: что на самом деле делает власть (на примере АМКУ)". Она также указала на вывод НАПК о наличии коррупционных факторов в указанном законопроекте и на отрицательное заключение Главного научно-экспертного управления ВРУ, на многочисленные риски для конкуренции, в том числе коррупционные факторы, которые отметила Ассоциация юристов Украины.
"АМКУ лоббирует сегодня уменьшение штрафов для монополистов, что выглядит как антигосударственная деятельность. Новый законопроект негативно повлияет на эффективность АМКУ. Его принимать нельзя, по меньшей мере — отправить на доработку или вообще отклонить и вместе с экспертами подготовить качественный вариант закона", — заявил нардеп Ярослав Юрчишин, первый зампредседателя комитета ВР по вопросам антикоррупционной политики. В свою очередь, сопредседатель комитета по вопросам конкуренции Американской торговой палаты в Украине, советник практики антимонопольного и конкурентного права Arzinger, адвокат Александр Дякулич сказал, что при подготовке законопроекта не была услышана позиция бизнеса и рекомендации экспертов. При этом после принятия закона антимонопольные проверки могут иметь формат обыска, а вот права человека на обжалование действий АМКУ и защиты граждан в документе не прописаны. Более того, по его словам, представители АМКУ смогут приходить к физическим лицам, которые имеют какое-либо отношение к предприятию, что может быть вариантом давления на компании. Также АМКУ получит возможность проводить допросы, хотя не является правоохранительным органом.
Опасные моменты
Европейская Бизнес Ассоциация вообще заявила, что нормы законопроекта №5431 могут привести к нарушению прав и свобод человека. Ее эксперты обратили внимание на такие моменты, как право изымать и накладывать арест на имущество, предметы, документы, другие носители информации АМКУ в любое время суток, а также право определять приоритетность и категории дел, заявления по которым подлежат оставлению без рассмотрения — в ассоциации считают, что такие полномочия противоречат принципу верховенства права и равенства всех перед законом.
Также ЕБА смутило возможное наделение АМКУ правом доступа ко всем автоматизированным реестрам, базам данных и другим системам сбора, хранения, обработки и поиска информации, сведений, держателем или администратором которых являются госорганы или органы местного самоуправления. Фактически, эта норма предоставляет АМКУ неограниченные права для доступа к информации, включая конфиденциальную, без надлежащего обоснования необходимости такого доступа. Ну и, конечно, право на проверки помещений физлиц по решению суда. Как пояснила "ДС" сооснователь "Лиги антитраста", государственная уполномоченная АМКУ в 2015-2019 гг. Агия Загребельская, порядок и конкретные основания для проверок бизнеса антимонопольное ведомство будет устанавливать самостоятельно, что открывает пространство для злоупотреблений, коррупции и давления на бизнес. При этом решать, касается ли норма о праве на обыск помещений (физлиц) только уполномоченных лиц предприятий или любого работника — решать будет сам АМКУ.
По словам Агии Загребельской, АМКУ для обыска квартиры физического лица даже не обязательно, чтобы этот человек был сотрудником компании. Достаточно, чтобы АМКУ посчитал (а суд с ним согласился), что у этого человека могут быть какие-то доказательства возможного нарушения. Для сравнения с нынешней ситуацией: сегодня антимонопольное ведомство не имеет права проводить обыски в жилых помещениях. Еще интереснее то, что общая законодательная база по нормам обысков — это Уголовно-процессуальный кодекс (УПК) Украины. Но, как утверждает Агия Загребельская, на АМКУ нормы УПК распространяться не будут. Также сейчас АМКУ не имеет права изымать и накладывать арест на имущество, предметы, документы, другие носители информации, а уж тем более — делать это в любое время суток. Пока антимонопольное ведомство может только требовать их предоставить.
По мнению соосновательницы "Лиги антитраста", ухудшение для бизнеса как раз в том и состоит — в возможности сотрудников АМКУ прийти ночью в квартиру любого человека и забрать там то, что считает относящимся к делу без какой-либо закрепленной в законодательстве процедуры. "Право определять приоритетность и категории дел, заявления по которым подлежат оставлению без рассмотрения, — это своего рода легализация "абонементов" или принципа "не время". То есть признаки нарушения есть, потерпевший явился, оформлено и подано в соответствии с требованиями закона заявление. Но АМКУ отказывается начинать расследование, потому что сам себе решил, что этот год или пять следующих это нарушение у него не в приоритете, — сказала "ДС" Агия Загребельская. — Сейчас идет много спекуляций, что это как в ЕС. Да, действительно Еврокомиссия может, руководствуясь таким принципом, не воспринимать заявления. Но в ЕС, в отличие от Украины, пострадавший может пойти в суд и там привлекать к ответственности нарушителя и возмещать ущерб. В Украине АМКУ имеет монополию на антимонополию, и суды не могут вместо него устанавливать нарушения антимонопольного законодательства".
Единственная новация законопроекта №5431, которую одобрила Загребельская, — это право доступа АМКУ ко всем автоматизированным реестрам, базам данных, другим системам сбора, хранения, обработки и поиска информации, сведений, держателем или администратором которых являются публичные органы. "Изменение только в том, что сейчас АМКУ, чтобы получить информацию, должен направлять требование ее распорядителю и ждать ответа. Это бессмысленное расходование государственных ресурсов. Поэтому правильно АМКУ дать доступ к базам и реестров. Но и так же правильно, предусмотреть правила такого доступа и ответственность за их нарушение", — считает эксперт.
Как правильно усилить АМКУ?
Мы уже много раз писали о том, что АМКУ ничего реально не может сделать с нарушителями антимонопольного законодательства. Максимум — накладывает штрафы. А монополии как процветали, так и процветают. Это значит, что действительно нужно усиление полномочий АМКУ. Но как его усилить так, чтобы не ущемлять права граждан и бизнеса и чтобы не увеличивать коррупционных рисков?
"АМКУ должен устанавливать жесткие правила игры, чтобы у крупных игроков было меньше возможностей для злоупотребления своим положением. Но при этом надо не допустить усиления давления на добропорядочный бизнес. Проблема в том, что сделать это практически невозможно, особенно учитывая влияние отдельных личностей на госорганы, — сказал "ДС" глава компании Perfomance Management Сергей Сароян. — Новый законопроект создает угрозу усиления коррупционных рисков. Речь идет о чрезмерном усилении АМКУ в отсутствии противовеса. Авторы законопроекта говорят, что это должно позволить регулятору эффективно функционировать в условиях, когда судебная система остается не реформирована, но ведь это также создает риски злоупотребления своим положением. Кто помешает использовать функционал АМКУ в рамках борьбы с конкурентами?"
При этом, как замечает эксперт, законопроект существенно облегчит проведение значительной части сделок, которые сейчас подпадают под государственный контроль. Речь о транзакциях на менее 2 млн евро, а также с участием покупателей, чей годовой доход или стоимость активов не превышает 30 млн евро. Иными словами, если сейчас олигархи вынуждены хотя бы формально согласовывать покупки, то после принятия закона они смогут переоформить активы на компании-пустышки и затем через некоторое время передать их в свое пользование. И все это будет в обход АМКУ. Учитываться все компании, стоящие за покупателем, не будут, а значит, это к тому же позволит обойти санкции. И все это происходит в преддверии большой приватизации.
"Законопроект №5431 писался в стенах АМКУ (и там же продолжают готовить правки к законопроекту ко второму чтению), он действительно выписан однобоко и лишь в интересах АМКУ с тем, чтобы комитет получил практически неограниченные следственные полномочия. Но симметричного предоставления прав на эффективную защиту других участников процесса от возможных злоупотреблений чиновников АМКУ мы не наблюдаем, — прокомментировал для "ДС" Александр Дякулич. — Процедура, основания, порядок проведения и обжалования тех же обысков не будет четко прописана в законах и кодексах, как в том же уголовном процессе, — здесь все будет отдано на откуп АМКУ. Все предложения и замечания профессионального сообщества к законопроекту были полностью проигнорированы АМКУ и народными депутатами".
По мнению адвоката, после принятия закона не исключены и эксцессы отдельных исполнителей, и тогда такие кейсы как недавний конфликт "Новой почты" с Госпродпотребслужбой покажутся цветочками — поскольку штрафы АМКУ по результатам рассмотрения дела могут достигать до 10% годового оборота компаний. А что там доказательства могут быть собраны с нарушением процедуры и базовых процессуальных прав участников процесса, никого интересовать уже не будет. "И напротив, законопроектом ослабляются даже действующие инструменты сдерживания монополий и картелей. Например, сейчас компания или отдельное лицо, пострадавшее от нарушителя антимонопольного законодательства, может взыскать в суде с такого нарушителя двойную сумму причиненных убытков, — говорит Александр Дякулич. — Законопроект 5431 убирает эту норму, а с ней — и один из наиболее эффективных в мире инструментов сдерживания нарушителей честной конкуренции".
По мнению эксперта, самое разумное сейчас — комплексная переработка законопроекта с учетом всех конструктивных замечаний бизнеса и юристов и его повторная подача на рассмотрение парламента. "Нововведения будут предоставлять АМКУ излишне расширенные полномочия, которые противоречат принципам верховенства права, правовой определенности, и создают риск злоупотребления полномочиями со стороны АМКУ, — сказала "ДС" адвокат, куратор направления налоговых, таможенных и регуляторных споров Eterna law Кристина Шаповалова. — Отдельно стоит обратить внимание на предложенное с целью уменьшения нагрузки на судебные органы новшество — процедуру урегулирования дел об антиконкурентных согласованных действиях и злоупотреблениях монопольным (доминирующим) положением на рынке.
Эта процедура предусматривает право субъекта хозяйствования урегулировать дело, подписав соглашение, после получения предварительных выводов АМКУ. Достаточно ответчику признать факт совершения нарушения, указанного в предварительных выводах, признать размер штрафа. Однако в ст. 124 Конституции Украины сказано, что делегирование функций судов, а также присвоение этих функций другими органами или должностными лицами не допускаются".
Автор Денис Стаджи, опубликовано в издании DSnews.ua