Содержание полномочия в Германии на заботу о делах в случае недееспособности
С помощью полномочия (Vorsorgevollmacht) доверитель (Vollmachtgeber) уполномачивает доверенное лицо (Bevollmächtigter Person) принимать решения в своих личных делах (выбирать способ финансирования, представлять в государственных ведомствах и т.п.), если сам доверитель больше не в состоянии решать в них. Однако при составлении доверенности на полномочие (Vorsorgevollmachtsurkunde) многое упускается. Поясним это.
Ошибка 1. Полномочие позволяет в полной мере обеспечить заботу о здоровье
Нет, это далеко не соответствует действительности. Содержащееся, к примеру, во многих полномочиях право на обеспечение заботы о здоровье и потребности в уходе регулирует эту проблематику только частично. Поэтому рекомендуется подробно указать свои личные представления на этот счет в распоряжении пациента (Patientenverfügung). Это распоряжение адресуется врачу, в то время как полномочие на заботу предназначается уполномоченному лицу для урегулирования ваших личных дел.
Ошибка 2. Супруг является вашим законным представителем
Является ошибкой уверенность в том, что семейный партнер имеет право на представление вас тогда, когда вы больше не можете сами принимать решение. Также и семейный партнер нуждается в категорическом полномочии на заботу. Т.е. семейный партнер не является вашим законным представителем в ваших делах любого рода. Другое дело родители по отношению к своим детям, или назначенный судом опекун по отношению к опекаемому им несовершеннолетнему лицу, или куратор (управляющий делами) по отношению к обслуживающему им совершеннолетнему лицу. И те и другие являются законными представителями: родители - в качестве опекунов своих детей, куратор – в качестве управляющего делами обслуживаемого им лица. Если семейный партнер хочет представлять другого партнера, то ему необходимо иметь полномочие на заботу: для осуществления в конкретном случае нормальной правовой сделки, например, забрать почтовое отправление на почтамте или ознакомиться с вашими врачебными документами во врачебном праксисе.
Ошибка 3. Полномочие не заменяет назначение управляющего делами (куратора)
Нет, таки если существует полномочие на заботу, то больше не нужно назначать куратора (управляющего делами). Тогда уполномоченное лицо может урегулировать дела доверителя. Тем самым доверитель экономит средства на судебной процедуре по назначению куратора, на врачебной или психиатрической экспертизе и судебном заслушивании. Если же судом назначается управляющий делами, то он хотя и является законным представителем обслуживаемого ими лица, но он может представлять его только в пределах определенного круга задач, для которых он и назначен (например, для заботы об имуществе, заботы о здоровье и т.д.), разве что, его полномочие на управление делами весьма обширно (т.е. когда речь идет о т.н. генеральном полномочии).
Ошибка 4. Полномочие на заботу (в форме доверенности) нуждается в нотариальном заверении
Совсем нет, вполне достаточно составить этот документ и подписать собственной рукой. В принципе по закону не требуется обязательно его нотариально заверить или официально засвидетельствовать. Но такие формы заверения полномочия, конечно, повышают его доказательную ценность. Поэтому обычно этот документ заверяют у государственного чиновника по опеке и курированию городской администрации.
Заверение потверждает, что доверитель (лицо, дающее полномочие) собственноручно проставил свою подпись непосредственно у нотариуса или чиновника или был ими официально признан. Дополнительно нотариус обязуется проверить дееспособность заявителя, если он на основании поведения обратившегося к нему лица или других обстоятельств имеет обоснованное сомнение в этом. Также нотариус проверяет надлежащим образом содержание доверенности на полномочие и предлагает соответствующие наиболее пригодные формулировки. Ну, а чиновник, может заверить только подпись заявителя.
Если полномочие составлено для осуществления сделок с земельными участками или участия в предприятии в качестве акционера, то подпись лица, дающего полномочие, должна быть, по крайней мере, официально засвидетельствована, а еще лучше нотариально заверена. Только тогда уполномоченное доверителем лицо может купить или продать, или дебетовать, или принять участие в собрании акционерного общества и использовать право голоса.
Если вы на основании жизненных обстоятельств хотите продать недвижимость или должны это сделать, то сначала важно определить точную и реальную цену продажи. Ведь если цена будет слишком высокой, то недвижимость окажется залежалым товаром, на который нет спроса, наоборот, если цена будет низкой и тем самым слишком выгодной для покупателей, то вы потеряете деньги. Заверенное нотариусом доверенность на полномочие свидетельствует о том, что цена недвижимости в этой сделке была при получении полномочия согласована уполномоченным лицом с доверителем.
Ошибка 5. Достаточна копия доверенности на полномочие
Если доверитель составил доверенность на полномочие, то она действительна сразу же с момента выдачи. При условии, конечно, что уполномоченное лицо имеет этот документ в оригинале и может его предъявить. Путем предъявления оригинала доверенности на полномочие при осуществлении сделок правового характера все участники этих сделок имеют полную уверенность в том, что существует полномочие, которому можно доверять с полным основанием. Копии доверенности при этом, конечно, не достаточно. Если же оригинал доверенности на полномочие находится у доверителя, то уполномоченное им лицо действовать в любом случае не может.
Ошибка 6. Полномочие действительно только в случае возникновения нуждаемости в заботе
Может фактически или нет уполномоченное лицо использовать полученное им полномочие, зависит от внутренних его взаимоотношений с доверителем. Этот риск можно во всяком случае ограничить тем, что полномочие можно использовать только для случая возникновения нуждаемости в заботе (например, о здоровье) и уполномоченное лицо иметь для этого в наличии соответствующее врачебное заключение. Но в неотложном случае такое ограничение может оказаться препятствием.
Формулировка, содержащаяся, прежде всего, в прежних типовых образцах доверенности на полномочие, позволяет уполномоченному лицу использовать полномочие только тогда, когда доверитель больше не может сам действовать. Однако сегодня такая формулировка на практике больше не применима. Дело в том, что совершенно непрактично в условиях современной правовой практики проверять нуждаемость в заботе доверителя.
Ошибка 7. Отзыв полномочия исключается или требует серьезного основания
Совсем нет. Доверитель может в любое время отозвать полномочие без ссылки на какие-либо причины. Если больше не существует доверительное отношение между доверителем и уполномоченным лицом, то отзыв полномочия становится неибежным. Если у уполномоченного лица имеется доверенность на полномочие, то доверитель просто требует вернуть ему оригинал доверенности на полномочие. В качестве альтернативы достаточно сообщить третьему лицу (банку, суду) об отзыве полномочия.
Ошибка 8. Уполномоченное лицо может подарить недвижимость доверителя
Доверителю не следует опасаться того, что уполномоченное лицо кому-либо подарит все его имущество. В части заботы об имуществе доверителя в типовом тексте доверенности на полномочие стоит предложение о том, что дарение имущества разрешается в рамках, которые разрешены только законом при управлении делами об имуществе. Дополнительно к этому доверитель может категорически запретить дарение определенных предметов имущества или ограничить дарение стоимостью имущества. Конечно, если выдается т.н. генеральное полномочие, то отсутствуют границы дарения.
Закон разрешает уполномоченному лицу в рамках заботы об имуществе доверителя принципиально лишь дарение по определенному поводу, который соответствует общепринятой в обществе обязанности (например, дарение на рождество, в связи с днем рождения, помолвкой, свадьбой и т.п.) и обязательные дарения, посредством которых доверитель выполняет тем самым общепринятые в обществе обязанности (например, уход за ним в течение года, поддержка в части материального содержания и т.п.).
Ошибка 9. Уполномоченное лицо может заключать сделки от имени доверителя, а, значит, с самим собой
Речь идет о правой сделке (Insichgeschäft), заключаемой тогда, когда одно лицо является представителем двух сторон. В данном случае, т.е. при получении от доверителя полномочия на заботу, уполномоченное лицо казалось бы становится представителем доверителя и самого себя при совершении правовой сделки. Но это заблуждение! Сделки с самим собой запрещаются для уполномоченного лица. Поэтому уполномоченное лицо не может заключать правовую сделку от имени доверителя, так же как оно не может осуществить дарение имущества доверителя от его имени. Ведь дарение – это тоже вид правовой сделки. Уполномоченное лицо в правовой сделке выступает исключительно от своего имени: ведь он получил для этого от доверителя необходимое полномочие.
Закон пытается с помощью запрета такого вида правовой сделки избежать конфликта интересов и тем самым злоупотребления полномочием. В исключительном случае доверитель может принципиально освободить уполномоченное лицо от запрета заключения правовой сделки с самим собой, а это значит позволить по существу уполномоченному лицу заключать сделки от имени доверителя, а не от себя.
Ошибка 10. Полномочие разрешает осуществлять банковские сделки
Просто написанная от руки доверенность на полномочие не достаточна (исключение: нотариально заверенная доверенность), чтобы управлять банковскими сделками доверителя. Все же банки регулярно настаивают на том, чтобы доверитель по возможности лично явился в филиал банка вместе с уполномоченным им лицом и там подписал на банковском формуляре особое банковское полномочие. И еще: полномочие действует и после смерти доверителя. Оно не теряет свою силу с уходом из жизни доверителя. Уполномоченное лицо может управлять делами умершего доверителя вплоть до его отзыва наследниками, но при этом уполномоченное лицо должно, конечно, соблюдать интересы наследников.
Типовой образец формуляра доверенности полномочия на заботу
Я (фамилия и имя доверителя)
Дата и место рождения
Адрес
Телефон, телефакс, E-Mail
Это доверенное лицо тем самым уполномачивается представлять меня во всех делах, которые я пометил в нижележащем тексте крестиком или указал. Путем предоставления этого полномочия должно избегаться назначение управления делами (курирование) судом. Поэтому полномочие остается в силе, когда я оказываюсь недееспособным. Вместе с тем полномочие действительно до тех пор, пока уполномоченное лицоимеет на руках доверенность на полномочие и может при осуществлении правовых сделок предъявить этот документ в оригинале
1.Забота о здоровье и обепечении нуждаемости в уходе
- Вы можете принимать решение во всех делах, касающихся здоровья, включая все подробности амбулаторного или (частично) стационарного ухода. Вы имеете право осуществлять мои установленные в распоряжении пациента желания да / нет
- Вы можете, прежде всего, давать согласие на решительно все меры для обследования состояния здоровья и осуществления лечения, отклонять их или отзывать согласие на эти меры, даже когда при принятии, воздерживании или прерывании этих мер существует опасность, что я умру или буду страдать тяжелым или длительно продолжающимся ущербом здоровью erleide (§1904 абз. 1 и 2 BGB) да / нет
- Вы можете просматривать документы о болезни и давать согласие на передачу их третьим лицам. Я освобождаю всех моих лечащих врачей и неврачебный персонал от обязанности сохранения тайны по отношению к моему уполномоченному лицу да / нет
- Если это требуется для моего благополучия, вы можете принимать решение о помещении меня в учреждение, лишающего меня свободы (§ 1906 абз. 1 BGB) да / нет;
- принятии вынужденных врачебных мер в рамках помещения меня в названное выше учреждение(§ 1906 абз. 3 BGB) да / нет;
- принятии мер, лишающих меня свободы (например, привязывании ремнями к кровати, прием лекарственных препаратов) в доме или в других учреждениях (§ 1906 абз.4 BGB) да / нет.
2.Дела, связанные с местопребыванием и квартирой
- Вы можете установить мое местопребывание да / нет
- Вы можете осуществлять права и обязанности, вытекающие из довора найма жилья, в отношении моей квартиры, включая расторжение договора, а также ликвидацию моего домохозяйства да / нет
- Вы можете заключать новый договор найма жилья и расторгать договор да / нет
- Вы можете заключать и расторгать договор согласно закону о найме жилья и его обслуживании (договор о предоставлении жилого помещения и с услугами по уходу и обслуживанию в нем) да / нет
- Государственные ведомства
Вы можете представлять меня в государственных ведомствах, страховых компаниях, у носителя пенсионного страхования и страхования соцаальных услуг да / нет
- Забота об имуществе
Вы можете управлять моим имуществом и осуществлять при этом все правовые действия и правовые сделки внути и вне страны, сдавать и забирать назад декларации любого вида, а также вносить, изменять содержание и отзывать заявления, именно
- распоряжаться о предметах имущества любого вида (обратите при этом внимание на указания 1.) да/нет
- принимать платежи и ценные предметы да /нет
- прекращать обязательства (обратите при этом внимание на указания 1.) да/нет
- делать волеизъявление относительно моего расчетного счета, ценных бумаг и их депонирования. Вы можете представлять меня в деловом обороте (сделках) и кредитных учреждениях (обратите при этом внимание на указания 2.) да/нет
осуществлять дарения в рамках, которые разрешаются законом назначенному судом управляющими делами да /нет
Вы не должны иметь возможность осуществлять нижеследующие сделки:
...
...
...
Указание 1. Тщательно обдумаете (обсудите с адвокатом или нотариусом) требуемую форму полномочия при сделках с недвижимостью, для торгового промысла или взятия потребительской ссуды.
Указание 2. Для осуществления заботы об имуществе в банковских делах вы должны прибегнуть к предлагаемому вашим банком /сберегательной кассой формуляром полномочия в отношении расчетного счета и ценных бумаг (Konto-/Depotvollmacht). Это полномочие дает право уполномоченному лицу на осуществление всех сделок, которые непосредственно связаны с ведением расчетного счета и хранением ценных бумаг. Ему не предоставляется полномочие, которое излишне для нормального делового оборота, как например, заключение финансовых фьючерсных (срочных) сделок. Полномочие в отношении расчетного счета и ценных бумаг вы должны принципиально подписать в вашем банке или сберегательной кассе; тем самым могут быть исключены любые поздние сомнения в действительности предоставления полномочия. Если вы не можете сами подыскать уполномоченное лицо для заботы об имуществе в банковских делах, то в разговоре со своим банком / сберкассой вы наверняка найдете устраивающее вас решение.
- Дела, связанные с почтой и телефоном
Вы можете принимать и открывать предназначенную для меня почтовые отправления, а также принимать решения при телефонных разговорах. Вы можете делать связанные с этим волеизъявления (например, заключение и расторжение договоров) да / нет
- Представление в суде
Вы можете представлять меня в судах, а также осуществлять процессуальные действия всех видов да / нет
- Передоверие полномочия
Вы можете осуществить передоверие полномочия да / нет
- Распоряжение суда по опеке и курированию об управлении делами (Betreuungsverfügung)
В случе, если несмотря это полномочие должно понадобиться законное представительство (правовое курирование - „rechtliche Betreuung“), то я прошу суд назначить выше названное мною доверенное лицо в качестве куратора (управляющего делами - Betreuer) да / нет
- Действительность после моей смерти
Полномочие действует и после моей смерти да / нет
- Дальнейшие правила
...
...
...
Место, дата, подпись доверителя
***
Послесловие: Об автоматическом наделении супругов полномочием на заботу о здоровье в случае недееспособности одного из них.
В июне 2016 года тема полномочия на заботу на случай недееспособности обсуждалась на конференции министров юстиции федеральных земель в Бранденбурге. Министры предлагали сделать изменения в Гражданский кодекс и внести в бундесрат проект закона, который предусматривает при определенных обстоятельствах право законного представительства для супругов. Впредь супруги должны получить больше прав при решении вопросов лечения заболевшего семейного партнера, даже если не имеется в наличии соответствующего полномочия. Тем не менее такое полномочие заслуживает рекомендации.
В феврале 2017 года бундестаг принял к рассмотрению предложенный бундесратом проект закона по улучшению возможностей содействия и взаимопомощи между супругами и партнерами по жизни в делах заботы о здоровье и принятии профилактических мер по его поддержанию (Das Gesetz zur Verbesserung der Beistandsmöglichkeiten unter Ehegatten und Lebenspartnern in Angelegenheiten der Gesundheitssorge und in Fürsorgeangelegenheiten). Во вступительной части этого проекта закона рассматриваются существующие проблемы и пути их решения. В частности указывается на следующие моменты:
Проблема и цель нововведений в закон
Супруги и партнеры по совместной жизни (в зарегистрированном партнерстве), согласно действующему праву, не могут принимать решения о медицинском лечении за своего больше недееспособного в правовом отношении партнера до тех пока, пока они не назначаются опекунским судом в качестве куратора в делах правового характера для своего партнера или не будут действительно уполномочены им в рамках предоставления полномочия на заботу.
Такое полномочие является важным инструментом, позволяющим самостоятельно решать о том, кто должен действовать в случае потери собственной дееспособности и принимать соответствующие решения. Распространение полномочия на супругов стоит на повестке дня. Тем не менее мысль об автоматическом предоставлении полномочия на заботу семейным партнерам еще недавно решительно изгонялась из правовой практики и отодвигалась на будущее. Однако в первое время после несчастного случая или неожиданно возникшего тяжелого заболевания может стать для соответствующх лиц и их родственников дополнительным тяжким бременем, если только требуется в ходе судебной процедуры назначить куратора с тем, чтобы супруг или партнер по жизни могли оказывать помощь в правовом отношении. Эмпирические исследования показывают, что большинство граждан желают проявлять заботу о делах своего семейного партнера и представлять его в них при его неспособности и что большинство граждан исходят при этом из того, что они смогут в этом случае представлять своего семейного партнера также и по закону.
Решение проблемы
Для области заботы о здоровье и принятии профилактических мер по его поддержанию должно быть создано принятие по закону (т.е. автоматически) полномочия между супругами и зарегистрированными партнерами по жизни для того случая, когда супруг или партнер по жизни, которого необходимо представлять в его делах, ни высказал противоположное желание в рамках категорического полномочия, ни определил нечто другое. Супруг или партнер по жизни должен при этом подпадать под ту же связь, что и официально уполномоченное на заботу лицо. Вместе с тем противоположное желание (т.е. принципиальный отказ) на представление через семейного партнера должно быть непременно зарегистрировано в качестве категорического возражения в Центральном обслуживающем реестре федеральной нотариальной палаты.
Предлагаемый проект закона становится содержанием параграфа 1358 Гражданского кодекса, который в настоящее время упразднен в нем.
Расходы на осуществление предложения
Для граждан не возникают дополнительные расходы, обусловленные вышеназванными обязанностями. Поскольку с помощью возможностей по содействию и взаимопомощи между супругами избегается необходимость назначения судом кураторства, снимается финансовое бремя расходов на судебную процедуру в опекунском суде для соответствующих лиц и их родственников. Для врачей, учреждений, носителей социальных выплат, страхователей больничных услуг, а также для опекунских союзов и объединений и их сотрудников возникают незначительные расходы на дополнительное переобучение, необходимое для реализации нововведения. Для государственных служб опеки и кураторства дело обстоит аналогичным образом.
В том же случае, когда требуется для осуществления врачебных мер срочное курирование, удается снять финансовое бремя с опекунского суда и государственных ведомств по делам опеки и кураторства.
Содержание нововведения в Гражданский кодекс
"§ 1358 BGB (Гражданский кодекс). Содействие (помощь) между супругами в делах, касающихся здоровья и заботы о его сохранении“
(1) Если совершеннолетний супруг в связи с психическим заболеванием или физической, умственной или душевной инвалидностью не может позаботиться о названных делах и не высказал противоположного желания, а также не уполномочил другое лицо к осуществлению этих дел, и у него нет назначенного судом куратора, то его совершеннолетний супруг действует в качестве имеющего полномочие
- за другого супруга давать согласие или отказывать в согласии на обследование его состояния здоровья, лечение или врачебное вмешательство согласно § 630d абз. 1 предл. 2 BGB, а также принимать об этом врачебное разъяснение согласно § 630e абз. 4;
- за другого супруга передавать и принимать заявление относительно врачебных договоров на лечение, договоров с больницами, а также прочие договора, которые предназначены для обслуживания, ухода, организационного сопровождения и реабилитации, и осуществлять эти права в отношении тех, кто предоставляет эти услуги;
- принимать решение о мерах согласно § 1906 абз.4 в связи с абз. 1 и 2 в отношении другого супруга, по которому достигнуто судебное решение о курировании (betreuungsgerichtliche Genehmigung);
- за другого супруга предъявлять права, на которые он имеет основание в связи с его болезнью, инвалидностью, нуждаемостью в уходе или связанными с этим нуждаемостью в помощи, и уступать эти права в допустимых правовых рамках носителю медицинских услуг и услуг по уходу и реабилитации или требовать оплаты этих услуг;
- принимать и начинать осуществление дел согласно пп.1 – 4 за другого супруга.
Это не действует, когда другой супруг проживает раздельно согласно § 1567 абз.1
(2) При условиях согласно абз.1 и для осуществления названных там дел освобождать лечащих врачей и других носителей профессиональных тайн от обязанности их неразглашения в отношении своего супруга. Супруг может при тех же условиях ознакомиться с документами о болезни своего супруга и позволить их выдачу третьему лицу, а также освобождать лечащих врачей со стороны супруга и других носителей профессиональных тайн от обязанности их неразглашения в отношении третьих лиц.
(3) Если дееспособный супруг заявляет лечащему врачу, соответствующему учреждению, получателю заявления о воле и желании или в целях гарантирования прав согласно абз.1 предл.1 п. 4 компетентным ведомствам о том, что он
1.состоит в браке с другим супругом,
2.проживает с ним совместно и
3.что ему известно или о наличии полномочия, или о существовании курирования, назначенного судом, или о противоположном желании другого супруга,
и он предлагает в случаях согласно абз.1 п.2 и п.4 дополнительно врачебное заключение, которое составлено не позже 6 месяцев, и которое подтверждает неспособность другого супруга вести дела согласно абз.1 предл.1, то действуют условия абз.1 в отношении этого лица или учреждения в качестве выполняемых, разве что известно их отсутствие или знание о них. Представление врачебного заключения не требуется тогда, когда соответствующее лицо или учреждение на основании имеющейся у него информации может само судить о неспособности другого супруга вести дела согласно абз.1 предл.1
(4) §§ 1901a и 1901b, а также § 1904 абз.1 - 4 действуют соответственно. Если супруг перенимает ведение дел согласно абз.1, то в остальном соблюдается в отношении супругов, если ни о чем другом не было договорено, право на применение поручения.
***
В связи с § 1358 изменяется абз.1 § 1908f BGB, а именно:
а) в п.2 после слова «уполномоченное лицо (Bevollmächtigte)» вводятся слова «включая согласно § 1358 в качестве уполномоченного действующий супруг и партнер по жизни».
б) п.2а изменяется следующим образом:
аа) после слова «полномочий на заботу (Vorsorgevollmachten)» слово «и» заменяется на запятую.
бб) после слова «распоряжений суда на курирование (Betreuungsverfügungen)» вводятся слова «и в пределах досягаемости и границ полномочий супруга или партнера по жизни согласно § 1358».